Anteilstausch nach § 21 UmwStG

Was ist ein Anteilstausch nach § 21 UmwStG?

Beim Anteilstausch nach § 21 UmwStG bringen Sie Anteile an einer Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft, der sogenannten erworbenen Gesellschaft, in eine andere Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft, die übernehmende Gesellschaft, ein und erhalten dafür neue Anteile an dieser übernehmenden Gesellschaft. (1.1)(2.1)

• Einfacher Anteilstausch: Einbringung von Anteilen gegen neue Anteile, ohne dass zwingend eine Stimmrechtsmehrheit entsteht. (1.1)(2.1)
• Qualifizierter Anteilstausch: Die übernehmende Gesellschaft hat nach der Einbringung unmittelbar die Mehrheit der Stimmrechte an der eingebrachten Gesellschaft. (1.1)(2.1)(3)

Der Anteilstausch wird häufig genutzt, um eine Holding-Struktur aufzubauen, also eine Muttergesellschaft, die Beteiligungen an operativen Gesellschaften hält. (3)(4)

Steuerliche Grundmechanik nach § 21 UmwStG

Bewertung der eingebrachten Anteile

Grundsätzlich muss die übernehmende Gesellschaft die eingebrachten Anteile mit dem gemeinen Wert, also dem Verkehrswert, ansetzen. (1.1)(2.2)(6)

Beim qualifizierten Anteilstausch besteht jedoch ein Bewertungswahlrecht. Möglich ist der Ansatz:

• mit dem Buchwert,
• mit einem Zwischenwert zwischen Buchwert und gemeinem Wert,
• höchstens jedoch mit dem gemeinen Wert.

Voraussetzung ist insbesondere, dass nach der Einbringung eine Stimmrechtsmehrheit vorliegt und etwaige zusätzliche Gegenleistungen bestimmte Grenzen nicht überschreiten. (1.1)(1.2)(2.1)

Besteuerung beim Einbringenden

Der Wert, mit dem die übernehmende Gesellschaft die eingebrachten Anteile bilanziert, gilt beim Einbringenden als Veräußerungspreis der alten Anteile und gleichzeitig als Anschaffungskosten der neuen Anteile. (1.2)(8.1)

• Wird der gemeine Wert angesetzt, kommt es grundsätzlich zu einer Gewinnrealisierung nach den allgemeinen Regeln, etwa nach § 17 EStG bei Privatvermögen. (1.2)(8.1)
• Bei einem qualifizierten Anteilstausch kann der Vorgang auf Antrag steuerneutral gestaltet werden, indem die Anschaffungskosten der eingebrachten Anteile fortgeführt werden. (1.1)(1.2)(3)(8.1)

Besonders relevant: Auch Anteile im Privatvermögen können in einem qualifizierten Anteilstausch steuerneutral eingebracht werden. (1.2)(8.1)(8.2)

Kein steuerlicher Rückwirkungszeitraum

Im Unterschied zu anderen Einbringungstatbeständen, etwa § 20 UmwStG, ist der Anteilstausch nicht steuerlich rückwirkend möglich. (2.1)(8.3)(11)(12)

Das bedeutet: Steuerlich maßgeblich ist immer der tatsächliche Einbringungszeitpunkt, nicht ein zurückverlagerter Stichtag. (8.3)(12)(13)

Einfacher vs. qualifizierter Anteilstausch – der entscheidende Unterschied

Einfacher Anteilstausch

Beim einfachen Anteilstausch wird zwar steuerlich ein Anteilstausch nach § 21 Abs. 1 Satz 1 UmwStG verwirklicht, die eingebrachten Anteile sind aber zwingend mit dem gemeinen Wert anzusetzen. (1.1)(2.1)(2.2)

Folge: Es kommt regelmäßig zu einer sofortigen Aufdeckung der stillen Reserven mit entsprechender Besteuerung. (1.2)(2.2)(8.1)

Qualifizierter Anteilstausch

Beim qualifizierten Anteilstausch nach § 21 Abs. 1 Satz 2 UmwStG liegen zusätzlich besondere Voraussetzungen vor. (1.1)(2.1)(3)(8.1)

• Einbringung von Anteilen in eine Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft
• Gewährung neuer Anteile an der übernehmenden Gesellschaft
• Unmittelbare Mehrheit der Stimmrechte an der eingebrachten Gesellschaft nach der Einbringung

Vorteil: Auf Antrag kann die übernehmende Gesellschaft die Anteile mit Buchwert oder Zwischenwert ansetzen. Damit wird der Vorgang steuerneutral gestaltet und die Besteuerung aufgeschoben. (1.1)(1.2)(2.2)(3)(8.1)

Auch wenn mehrere Personen Anteile einbringen, reicht es, dass die Stimmrechtsmehrheit insgesamt durch einen einheitlichen Einbringungsvorgang entsteht, etwa im Rahmen einer gemeinsamen Kapitalerhöhung auf eine Holding. (2.2)(3)(8.1)(14)

Siebenjährige Sperrfrist und Einbringungsgewinn II

Wird beim qualifizierten Anteilstausch das Bewertungswahlrecht genutzt und ein Buchwert- oder Zwischenwertansatz gewählt, sind die eingebrachten Anteile in der Regel einer siebenjährigen Sperrfrist nach § 22 Abs. 2 UmwStG unterworfen. (8.4)(11)(16)

• Veräußert der Einbringende oder die übernehmende Gesellschaft diese eingebrachten Anteile innerhalb dieses Zeitraums steuerlich schädlich, kommt es zur rückwirkenden Besteuerung eines Einbringungsgewinns II. (14)(16)(17)(18)(19)
• Die Sperrfrist kann auch durch bestimmte Folgeumwandlungen verletzt werden, etwa durch einen Formwechsel in eine Personengesellschaft. (14)(17)(18)(19)

Durch das JStG 2024 wurde klargestellt, dass eine vorzeitige Sperrfristbeendigung nur eintritt, wenn die erhaltenen, nicht sperrfristbehafteten Anteile unter Aufdeckung der stillen Reserven vor den eingebrachten Anteilen veräußert werden. (18)(20)

Für die Praxis ist deshalb wichtig: Gestaltungen und Anschlussumstrukturierungen, etwa Formwechsel, weitere Anteilstausche oder Kettenanteilstausch, müssen sorgfältig auf mögliche Sperrfristverletzungen geprüft werden. (14)(16)(17)(18)(19)

Typische Einsatzbereiche – insbesondere Holding-Strukturen

Ein qualifizierter Anteilstausch wird häufig genutzt, um eine Holding-GmbH aufzubauen, die Anteile an bestehenden operativen Gesellschaften übernimmt. (3)(4)(21)

Vorteile einer solchen Struktur können unter anderem sein:

• Bündelung von Beteiligungen in einer zentralen Gesellschaft
• Nutzung der körperschaftsteuerlichen Schachtelprivilegien für Dividenden und Veräußerungsgewinne auf Ebene der Holding, etwa die 95 %-Freistellung nach § 8b KStG. (4)(22)
• Flexiblere Gestaltung von Nachfolge, Beteiligungsverkäufen und Zukäufen innerhalb des Konzerns. (3)(4)(21)

Wichtig ist dabei jedoch die fehlende Rückwirkung des § 21 UmwStG: Für bestimmte Begünstigungen, etwa Mindestbeteiligungen zu Jahresbeginn bei gewerbesteuerlichen Kürzungen, kann dies im Jahr des Anteilstauschs nachteilige Folgen haben. Strukturierung und Zeitpunkt sollten daher sorgfältig geplant werden. (4)(12)(22)(24)(25)

Organschaft und Anteilstausch

Der Anteilstausch kann auch Auswirkungen auf eine körperschaftsteuerliche Organschaft haben. (12)(26)(27)(28)(29.1)

Der BFH hat entschieden, dass bei einem qualifizierten Anteilstausch mit Buch- oder Zwischenwertansatz die übernehmende Gesellschaft hinsichtlich der finanziellen Eingliederung in die steuerliche Rechtsstellung des bisherigen Anteilseigners eintritt, die sogenannte „Fußstapfentheorie“. (26)(27)(28)(29.1)(29.2)

Damit kann eine durchgehende Organschaft auch bei unterjährigem Anteilstausch möglich sein, obwohl § 21 UmwStG selbst keine steuerliche Rückwirkung vorsieht. (13)(26)(29.1)(29.3)(29.4)

Risiken und Gestaltungsspielräume

Ein Anteilstausch nach § 21 UmwStG bietet attraktive Gestaltungsmöglichkeiten, ist aber im Detail stark formalisiert und mit Steuerfallen verbunden. (14)(33)(34)(35)(36)

Mögliche Risiken im Überblick:

• ungewollte Besteuerung durch falschen Wertansatz, etwa gemeiner Wert statt Buchwert oder Zwischenwert
• Verletzung der siebenjährigen Sperrfrist mit Einbringungsgewinn II
• gewerbesteuerliche und organschaftliche Nebenwirkungen, etwa Wegfall von Schachtelprivilegien oder Organschaftslücken
• besondere Problematik bei Kettenanteilstausch oder Folgeumwandlungen, etwa Formwechsel oder weitere Einbringungen

Zugleich stellt § 21 UmwStG bewusst einen gesetzlich eröffneten Gestaltungsspielraum dar, um stille Reserven im Rahmen von Unternehmenstransaktionen und Strukturierungen nicht sofort besteuern zu müssen, sondern einen Besteuerungsaufschub zu ermöglichen. (3)(8.1)(35)(37)(38)