Verdeckte Gewinnausschüttung – was GmbH und Gesellschafter wissen müssen

Typische Konstellationen aus der Praxis

Verdeckte Gewinnausschüttungen kommen nicht nur bei klassischen Kapitalgesellschaften wie GmbH und AG vor. Sie können grundsätzlich bei körperschaftsteuerpflichtigen Körperschaften auftreten, wenn Leistungen durch das Gesellschafts- oder Mitgliederverhältnis veranlasst sind. (1)(12)

In der GmbH-Praxis sind insbesondere folgende Fallgruppen relevant:

Überhöhte Vergütungen an Gesellschafter-Geschäftsführer

Ein häufiger Fall ist eine unangemessen hohe Vergütung an den Gesellschafter-Geschäftsführer. Wird ein Gehalt, eine Tantieme, eine Pension oder eine sonstige Vergütung vereinbart, die ein ordentlicher und gewissenhafter Geschäftsleiter einem fremden Dritten nicht gewährt hätte, kann eine verdeckte Gewinnausschüttung vorliegen. (4)(6)(8)(10)(14)

Maßstab ist regelmäßig der Fremdvergleich. Entscheidend ist, ob Höhe, Zusammensetzung, Zeitpunkt und Durchführung der Vergütung fremdüblich sind.

Zuwendungen an nahestehende Personen

Eine vGA kann auch vorliegen, wenn die GmbH nicht direkt an den Gesellschafter leistet, sondern an eine ihm nahestehende Person. Dazu können Ehegatten, Kinder, andere Angehörige oder vom Gesellschafter beherrschte Gesellschaften gehören. (7)(9)(10)(11)

Beispiel: Die GmbH zahlt einem Familienangehörigen eine überhöhte Vergütung oder übernimmt Kosten einer anderen Gesellschaft, an der der Gesellschafter beteiligt ist.

Darlehen an Gesellschafter

Ein Darlehen der GmbH an den Gesellschafter ist nicht automatisch eine verdeckte Gewinnausschüttung. Kritisch wird es aber, wenn das Darlehen von Anfang an nicht rückzahlbar erscheint, keine Sicherheiten bestehen, keine ernsthafte Rückzahlungsabsicht erkennbar ist oder der Zinssatz deutlich von fremdüblichen Konditionen abweicht. (4)(13)(16)

Auch ungewöhnlich lange Laufzeiten, fehlende Tilgungsvereinbarungen oder nicht durchgeführte Verträge können vGA-Risiken auslösen.

Leistungen zwischen verbundenen Unternehmen

Verdeckte Gewinnausschüttungen können auch zwischen verbundenen Unternehmen auftreten. Übernimmt eine GmbH Aufwendungen einer Schwester- oder Tochtergesellschaft ohne angemessene Gegenleistung, kann dies steuerlich als Vorteil an den gemeinsamen Gesellschafter gewertet werden. (8)(14)(17)(18)

Gerade bei Unternehmensgruppen, Holding-Strukturen und mehreren Gesellschaften eines Gesellschafters ist daher eine saubere vertragliche und fremdübliche Abgrenzung erforderlich.

Schein- oder Missbrauchsgestaltungen

Besonders riskant sind Verträge, die nur auf dem Papier bestehen oder wirtschaftlich nicht ernsthaft durchgeführt werden. Wird ein Vertrag lediglich vorgeschoben, um private Vorteile als Betriebsausgaben zu tarnen, kann dies steuerlich als verdeckte Gewinnausschüttung behandelt werden. (20)(21)(22)(23)

Entscheidend ist daher nicht nur der schriftliche Vertrag, sondern auch dessen tatsächliche Durchführung.

Steuerliche Folgen auf Ebene der Gesellschaft

Auf Ebene der GmbH ordnet § 8 Abs. 3 Satz 2 KStG an, dass verdeckte Gewinnausschüttungen den steuerlichen Gewinn nicht mindern dürfen. (1)(3)(12)

Das bedeutet: Wurde eine vGA zunächst als Aufwand gebucht, muss sie im Rahmen der steuerlichen Gewinnermittlung außerbilanziell wieder hinzugerechnet werden. Dadurch erhöhen sich Körperschaftsteuer und regelmäßig auch Gewerbesteuer. (1)(2)(3)

Wird die verdeckte Gewinnausschüttung erst im Rahmen einer Betriebsprüfung entdeckt, können Steuerbescheide geändert werden. Häufig entstehen dann Nachzahlungen, Zinsen und zusätzlicher Erklärungsaufwand. (1)(2)(13)

Wichtig ist: Eine einmal verwirklichte verdeckte Gewinnausschüttung lässt sich steuerlich grundsätzlich nicht einfach rückwirkend reparieren. Auch spätere Rückzahlungen oder gesellschaftsrechtliche Rückforderungsansprüche beseitigen die vGA regelmäßig nicht für die Vergangenheit. (4)(13)(28)(29)

Eine spätere Rückzahlung des Vorteils wird steuerlich vielmehr häufig als Einlage des Gesellschafters behandelt. Sie führt nicht automatisch zu einer nachträglichen Gewinnminderung bei der Gesellschaft. (1)(13)(29)

Steuerliche Folgen auf Ebene des Gesellschafters

Beim Gesellschafter führt die verdeckte Gewinnausschüttung grundsätzlich zu Einkünften aus Kapitalvermögen nach § 20 Abs. 1 Nr. 1 EStG. (1)(3)(10)(30)

Das gilt auch dann, wenn der Vermögensvorteil nicht unmittelbar dem Gesellschafter, sondern einer nahestehenden Person zufließt. Die steuerliche Zurechnung erfolgt dann regelmäßig beim Anteilseigner. (7)(9)(10)(11)(30)

Natürliche Personen als Gesellschafter

Ist der Gesellschafter eine natürliche Person, unterliegt die vGA grundsätzlich der Besteuerung als Kapitalertrag. Je nach Beteiligung und steuerlicher Behandlung kann Abgeltungsteuer oder das Teileinkünfteverfahren relevant sein. (3)(30)(31)(32)

Kapitalgesellschaften als Gesellschafter

Ist der Gesellschafter selbst eine Kapitalgesellschaft, kann regelmäßig § 8b KStG greifen. Dann bleiben 95 % der verdeckten Gewinnausschüttung steuerfrei, während 5 % als nicht abzugsfähige Betriebsausgaben steuerpflichtig behandelt werden. (1)(30)(33)

Voraussetzung für die korrekte steuerliche Behandlung ist, dass die vGA auf Ebene der ausschüttenden Gesellschaft steuerlich erfasst und entsprechend hinzugerechnet wird. (1)(30)(33)

Verdeckte Gewinnausschüttung und Steuerstrafrecht

Verdeckte Gewinnausschüttungen können nicht nur steuerliche Nachzahlungen auslösen. Unter bestimmten Umständen können sie auch steuerstrafrechtlich relevant werden. (20)(22)(23)(31)

Wird eine vGA auf Ebene der Gesellschaft nicht hinzugerechnet, kann dadurch Körperschaftsteuer verkürzt werden. Wird die vGA beim Gesellschafter nicht als Kapitalertrag erklärt, kann zusätzlich Einkommensteuer verkürzt werden. (20)(22)(23)(31)

Strafrechtlich ist jedoch eine genaue Feststellung erforderlich. Es muss nachvollziehbar festgestellt werden, dass tatsächlich eine verdeckte Gewinnausschüttung vorliegt und welche Steuer hierdurch konkret verkürzt wurde. (2)(22)(23)

Für Geschäftsführer und Gesellschafter bedeutet das: Unklare oder fremdunübliche Gestaltungen sollten nicht ungeprüft umgesetzt werden. Die steuerliche Dokumentation ist auch aus strafrechtlicher Sicht wichtig.

Prävention: Wie sich vGA-Risiken vermindern lassen

Die beste Strategie gegen verdeckte Gewinnausschüttungen ist eine saubere Gestaltung im Vorfeld. Verträge mit Gesellschaftern, Geschäftsführern und nahestehenden Personen sollten klar, fremdüblich und tatsächlich durchgeführt sein. (1)(3)(20)

Wichtige Grundsätze sind:

• Vereinbarungen im Voraus treffen: Verträge sollten vor Leistungsbeginn abgeschlossen werden und nicht rückwirkend konstruiert wirken.
• Fremdvergleich beachten: Konditionen müssen so ausgestaltet sein, wie sie auch mit einem unabhängigen Dritten vereinbart würden.
• Angemessene Vergütung prüfen: Geschäftsführerbezüge, Tantiemen, Pensionen und Nebenleistungen sollten dokumentiert und marktüblich sein.
• Darlehen sauber gestalten: Laufzeit, Zinssatz, Sicherheiten, Tilgung und Rückzahlungsfähigkeit müssen nachvollziehbar sein.
• Nahestehende Personen gesondert prüfen: Leistungen an Angehörige oder verbundene Unternehmen sind besonders vGA-anfällig.
• Tatsächliche Durchführung dokumentieren: Verträge müssen nicht nur existieren, sondern auch wie vereinbart umgesetzt werden.
• Scheinverträge vermeiden: Verträge, die wirtschaftlich nicht ernsthaft gewollt sind, werden steuerlich regelmäßig durchschaut.

Wer diese Grundsätze konsequent beachtet, reduziert das Risiko von Steuernachforderungen, Zinsen, Betriebsprüfungsfeststellungen und steuerstrafrechtlichen Konsequenzen erheblich. (1)(3)(20)(23)